Договор о неразглашении (NDA)

ЗАЧЕМ ПОДПИСЫВАТЬ ДОГОВОР О НЕРАЗГЛАШЕНИИ (NON-DISCLOSURE AGREEMENT) И ЧТО ВАЖНО В НЕМ ПРЕДУСМОТРЕТЬ?

ЗАЧЕМ?

Подписание договора о неразглашении конфиденциальной информации и/или коммерческой тайны является средством предупреждения конфликта между Заказчиком (ООО) и Исполнителем (ФЛП) касательно важных аспектов взаимоотношения Сторон и нацелено на:

– минимизацию рисков возникновения недобросовестной конкуренции (путем прямого контакта ФЛП с конечным Клиентом). Риски минимизируются благодаря наличию в Договоре о неразглашении положений о том, что вся передаваемая Исполнителю информация остается в собственности Заказчика. Также используется положение о применимости штрафных санкций в случае такого разглашения, а также положения касательно обязанности Исполнителя возместить понесенный материальный ущерб Заказчика от неправомерных действий Исполнителя. Кроме того, раскрытие коммерческой тайны может быть квалифицировано по соответствующим статьям Кодекса Украины об административных правонарушениях и /или Уголовного кодекса Украины. А это уже аргумент оказывающий предупредительное психологическое воздействие на потенциального нарушителя;

– минимизацию рисков при оформлении прав собственности на созданный/создаваемый Исполнителем объект интеллектуальной собственности (осуществляется путем закрепления положения о том, для осуществления своей работы по созданию объекта ИС от Заказчика к Исполнителю была передана информация, составляющая коммерческую тайну и необходимая Заказчику для создания такого объекта ИС. Впрочем, нужно пояснить, что в отличие от первого пункта, защита прав ИС Заказчика не есть самоцелью Договора о неразглашении, а лишь косвенно способствует защите прав Заказчика (ООО) при работе с Исполнителем.

КОНФИДЕНЦИАЛЬНАЯ ИНФОРМАЦИЯ ≠ КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЕ

Законодательство Украины определило четкие критерии касательно конфиденциальной информации и коммерческой тайны. Также правом Украины определяются разные правовые режимы охраны данных институтов и применяются разные санкции к нарушителям.

Так, ЗУ “Про информацию” дает определение “конфиденциальной информации” указывая что: “Конфіденційною є інформація про фізичну особу, а також інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою, крім суб’єктів владних повноважень.”

Гражданский кодекс Украины дает определение понятию “коммерческой тайны” указывая что: “Комерційною таємницею є інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв’язку з цим має комерційну цінність“.

ХКУ указывает, что информацией относящейся к коммерческой тайне относится информация связанная “с производством, технологией, управлением, финансовой или иной деятельностью субъекта хозяйствования“. При этом сам субъект хозяйствования должен определить что является коммерческой тайной и обозначить способ её защиты предприятием.

Таким образом, критерии коммерческой тайны следующие: 1) информативность; 2) конфиденциальность (ограниченный доступ к этой информации); 3) коммерческая ценность информации (возможность заработка на ней). Собственно третий критерий является наиболее важным. Так, предполагается, что коммерческая ценность коммерческой тайны заключается в исключительных экономических привилегиях её владельца по сравнению с его конкурентами которые такой тайной информацией не владеют. Это может быть как технология производства, так и стратегия экспансии на рынке ИТ услуг и/или соответственно информация о существующих клиентах/их интересах к отдельным проеткам.

Чтобы подтвердить наличие такой информации желательно (хотя и не обязательно) сформулировать внутренний документ компании, где указать, что такие-то процессы и такие-то данные были получены путем исследований/работы и составляют коммерческую тайну на предприятии. После нужно довести к сведению всех лиц предприятия, а также Исполнителей (за подписью), что они знакомы с тем, что такая-то информация составляет коммерческую тайну.

При этом нужно напомнить Исполнителю, что незаконное хранение информации составляющей коммерческую тайну в случае причинения “существенного вреда” предприятию влечет за собой санкцию в виде штрафа составляющего от 3 до 8 тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

В отличие от конфиденциальной информации – коммерческая является интеллектуальной собственностью. Поэтому, как и любая иная ИС имеет свою ценность, выражаемую в финансовом эквиваленте. В этом заключается одно из ключевых отличий коммерческой тайны от иной конфиденциальной информации, не подпадающей под квалификацию коммерческой тайны.

Для того чтобы внедрить институт коммерческой тайны на предприятии необходимо соблюсти указанные три критерия. Среди них особое внимание нужно обратить на положение о конфиденциальности коммерческой тайны. Законодательство предполагает, что предприятие должно внедрить механизм защиты коммерческой тайны. Ведь если информацию не защищает само предприятие, то как можно привлекать к ответственности его сотрудников за её раскрытие?! Договор о неразглашении является одним из механизмов защиты коммерческой тайны.

Как уже было замечено ранее, разглашение конфиденциальной информации это преступление как и разглашение коммерческой тайны. Ниже указаны санкции за эти правонарушения которые применимы сугубо к рассматриваемому делу.

Неправомерное разглашение информации

Коммерческой тайны

Конфиденциальной информации

Уголовное правонарушение

– караються штрафом від трьох тисяч до восьми тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян

Административное правонарушение

-тягне за собою накладення штрафу від дев’яти до вісімнадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

ЧТО ВАЖНО ПРЕДУСМОТРЕТЬ В ДОГОВОРЕ О НЕРАЗГЛАШЕНИИ?

– Исполнитель обязан возместить в полном объеме понесенный материальный ущерб Заказчика (включая недополученную прибыль) от нарушения Исполнителем положения Договора о неразглашении;

– Вся передаваемая Исполнителю информация остается в собственности Заказчика;

– Исполнитель обязан оплатить обозначенный договором штраф за раскрытие конфиденциальной информации и\или коммерческой тайны;

– Информация считается раскрытой (переданной) Заказчиком – Исполнителю когда она была раскрыта любым работником или представителем Заказчика в устной, письменной и / или электронной форме, или путем предоставления доступа к электронному носителю информации /электронной корпоративной почте/файлообменному серверу итд.

– Исполнитель обязуется защищать полученную от Заказчика информацию в течение 3(трех) лет с даты получения её от Заказчика.

– Исполнителю запрещается создавать условия для несанкционированного доступа к такой информации третими лицами, а в случае такого доступа письменно уведомить Заказчика.

Учитывая, что в Украине действует закон о защите персональных данных, а также то, что ст. 182 Уголовного кодекса Украины предусмотренна уголовная отвественность за незаконное хранение информации о лице, важно предусмотреть в Договоре о неразглашении, что ответственность за должное сохранение полученной информации лежит на Исполнителе т.е. что исполнитель приобретает статус распорядителя баз персональних данних и обязуется их защищать согласно действующих правил.