Авторское право на компьютерные программы: практические советы

По данным Delo.UA кол-во программистов (читай ИТ специалистов) в 2015 г. составляло 90 тыс. человек. 46% из них работали в Киеве, большинство остальных в Одессе, Харькове, Львове и Днепре. В 2016 г. по данным ZN.UA их кол-во увеличилось до 100 тысяч и ожидается, что к 2020 г. общее число специалистов ИТ сферы достигнет 200 тысяч.

Согласно законодательства Украины, а также нормам международного права каждый человек, в результате творческой деятельности которого рождается компьютерная программа (читай проприетарный цифровой контент ака софт ака ПО и т.д.) является автором (соавтором) последней и обладает правами на ее использование, распоряжение, а также правами запрещать или разрешать всем иным лицам ею пользоваться. В эту же категорию входят создатели вэб-сайтов, дизайнеры, кодрайтеры и т.д. Фактически все эти люди – авторы!

Несмотря на значительное кол-во специалистов ИТ индустрии, 90% из них никогда не задумывались над тем, что такое охрана интеллектуальной собственности, как она применяется к компьютерным программам (в самом широком смысле слова), поэтому для них юридическая сторона в ближайшие 5-7 лет не претерпит никаких существенных изменений. Для оставшихся 10% которые стремятся выйти из состояния подчиненности иностранному заказчику «рабского труда» актуализируется вопрос формального закрепления за собой прав на собственный код и его коммерческого использование на международном уровне без необходимости отчуждения. Это те единицы, которые работают в долгосрочной перспективе и для которых многие страны ЕС создают условия более благоприятные, чем в Украине.

В 2001 г. ЕС выпустил 13-ти страничный мануал “Your Software and How to protect IT” где простым понятным языком рассказал своим резидентам (ИТ стартапам)  как используя право ЕС повысить свою конкурентоспособность и обезопасить свои разработки в сфере компьютерного программирования. Фактически, данный мануал объяснил, что такое авторское право (копирайт), товарный знак (акаторговый знак ака брэнд), Лицензия конечного пользователя и патент и как все это можно использоваться для целей охраны/защиты компьютерных программ.

Мануал ориентирован на компании, которые по той или иной причине создали софт (будь то для собственных нужд или на продажу) и далее решили его продавать и использовать в иных коммерческих целях. Они ставят перед собой такие вопросы: как вернуть деньги, потраченные на разработку софта; как установить юридическую монополию на доход от данного софта (чтобы только владелец мог получать с него прибыль) и как запретить всем иным лицам даже пользоваться софтом без согласия компании-собственника.

При этом, с одной стороны такие компании могу согласится на частичную передачу софта в некое полусвободное использование однако с целью выявления новых возможностей для его улучшения и/или сфер применения посредством использования лицензий. Таким образом, конечная цель полусвободного софта является все-таки коммерческой и авторы мануала как бы к этому подводят. Более того, они рассказывают не только о правовых способах защиты софта, но и о технических (неформальных)! Это говорит о том, что право в ЕС давно перестало быть обособленным от техники, а призвано лишь обезопасить собственника от проблем, когда технические средства защиты неадекватны угрозам праву собственности на интеллектуальную собственность.

Пересказывать технические (неформальные) средства охраны софта указанные в мануале нет смысла. Нет, они не устарели, но полагаю что все-таки они слишком индивидуальны. Также нет смысла переписывать юридические основы защиты софта, так как они базовы по своему смыслу (патенты, авторское право). Однако, на что хочется обратить внимание так это на принципы которые должны стать ключевой опорой для правовой защиты. Так нужно подчеркнуть, что для того, чтобы компания имела возможность законно использовать, изменять, перепродавать или перадавать в лицензионное использование софт (компьютерные программы) нужно установить его авторство.

Очевидно, что это означает необходимость подтверждения того кто есть автор.

Автором любого произведения и в т.ч. компьютерной программы может быть только физическое лицо. Посему чтобы владеть авторскими правами юридическому лицу нужно не просто заявить, что его сотрудник (консультант, подрядчик, партнер) создал такой-то объект интеллектуальной собственности (сайт, код, программу, скрипт) но и правомерно передал в собственность (или владение, пользование) такому-то юрлицу.

В большинстве случаев говоря про Украину речь, пойдет о 2х ситуациях: когда ФЛП (физическое лицо-предприниматель), т.е. фактический сотрудник ООО (Общество с ограниченной ответственностью) создал (или их некое количество создали вместе) программу которую ООО в дальнейшем должно передать заказчику. Чтобы зарегистрировать, например такую программу в Укрпатенте (что не обязательно) нужно подтвердить имя автора и предоставить договор с ним. Учитывая что речь идет о цифровом «товаре», нематериальном активе, ООО таким образом фиксирует правомерность его приобретения, что в дальнейшем является базой для продажи, изменения, отчуждения такого объекта.

Помимо продажи и изменения также может речь идти и о регистрации для софта торговой марки. Поэтому чтобы избежать в будущем ситуации, когда ваша компьютерная программа в привязке к торговой марке вот-вот должна завоевать рынок, а ваши недобросовестные конкуренты подают на вас в суд с требованием признать их авторами программы, нужно заранее четко оформить отношения физлица-автора и ООО. Парадоксально, но эти простые вещи казалось бы знакомые каждому не всегда занимают главенствующее место в повестке дня собственника ИТ компании. Например, некоторое время назад европейские стартапы по пошиву одежды (а далее они планируют выпуск техники) зарегистрировали торговую марку Steve Jobs и Apple ничего не смогла противопоставить им в суде, так как никаких юридических прав на имя основателя компании у эпла не было…

Тут же нужно подчеркнуть, что процедура установки авторства софта предполагает не только одноразовое наличие договора с автором или авторами компьютерной программы, но и многолетнего сохранения доказательств такого авторства. Это особенно важно, когда речь идет о компьютерных программах созданных группой программистов. Вероятна ситуация, что по прошествии нескольких лет один из них может непорядочно заявить себя автором всего объекта, а для этого ему всего то нужно оформить на себя нужные документы и подождать пару лет… Не буду учить плохому, но такая ситуация вполне возможна и мне как юристу с опытом она представляется более чем реальной. Небольшое кол-во таких ситуаций можно объяснить лишь ленью программистов (иногда их порядочностью), а также нежеланием вникать в нормы охраны интеллектуальной собственности.

В некоторых оффшорах существует возможность внесения на «депозит» компьютерной программы (примерно за 50 долларов), что в дальнейшем может свидетельствовать в пользу того, что лицо внесшее на депозит программу является ее автором, если иное лицо не докажет обратное. Учитывая, что скайп переписка и другие данные со временем теряются, такой вариант с депозитом может быть неплохим вспомогательным (подчеркиваю, что никак не основным) средством охраны авторского права на софт. В России, например есть Реестр компьютерных программ где указывается их автор. В Украине такой реестр отсутствует, однако возможно зарегистрировать программу как литературное произведение, что также будет дополнительным инструментом защиты (важно подчеркнуть, что такие средства защиты целесообразны лишь для крупных проектов).

Основным же аргументов является авторский договор или договор подряда на разработку компьютерной программы.

Еще хочу добавить, что желательно систематизировать переписку с разработчиком по созданию софта, а также систематизировать затраты на создание программы (оплату часов программистов), инвойсы. Стоит ли говорить, что если между вами и программистом заключен договор просто на «разработку компьютерных программ» без детализации ожидаемого результата, то и доказать ваше право на результат творческого труда программиста именно на этот софт также будет вашей непростой задачей.

Скажу честно, что полный цикл подтверждения авторства длится с момента начала работы программиста и заканчивается лишь при первой продаже и или ином коммерческом использовании произведения и действительно единицы десятки в Украине могут квалифицированно сопровождать этот процесс. Это не только потому, что юристов в университетах не учат этому, но и потому, что такой кропотливый процесс очень трудоемкий и оправдывает себя лишь для крупных проектов. А поскольку украинский ИТ рынок фракционен, то и все крупные проекты также дробятся между маленькими компаниями, что делает невозможным оформление такого цикла. Таким образом, в 95% случаев вы будете иметь дело с незначительными проектами и вам будет достаточно заключить договор на разработку ПО с ФЛП и следить за правильностью выставления инвойсов и подписанием актов приема-передач. Конечно, я исхожу из того, что договор составлен грамотно. Это означает, что шаблон скачанный из интернета в 99% случаев требует существенных изменений. В противном случае он лишь будет бумажкой подтверждающей законность получения/оплаты средств для банка.

Патент или Авторское право

Многие юристы путают патенты с авторским правом, что же говорить про людей технических специальностей. Буду краток, патент охраняет идеи, а авторское право охраняет текст (код). Так например авторское право на компьютерную программу не будет нарушено даже тогда, когда вы переведете ее из одного языка программирования в другой. Если же речь идет о патенте, то он охраняет именно идею (например, функционал или техническое решение) софта от аналогов использующих ту же функциональность или решение. При этом в Украине патентование софта как такового невозможно. В США и ЕС софт патентуется только при соблюдении ряда критериев.

Для украинских стартапов патентование софта может быть хорошим инструментом завоевания рынка США. Но при этом нужно помнить, что патентовать свой код нужно также в США. Украинские патенты в США не являются охранными документами.

Для авторского же права никаких формальных бумаг не нужно и стартап из Украины в общем то не обязан доказывать, что он автор софта ни в Украине, ни в США – но это только в теории и до первой большой сделки. Мой совет – приучайтесь делать все правильно с самого начала.

Роль государства?

В Украине роль государства в регулировании IT бизнеса сводится к тому, чтобы как они это декларируют «не мешать» молодым стартапам развивать бизнес и привлекать в Украину инвестиции. НЕ Достигает государство этого путем «отключения» НДС до 2023 г. и… все. Ничего другого специально для ИТ не придумали.

В чем же должна быть роль государства? Нужно всегда помнить, что государство есть аппарат управления, созданный для блага народа. Поэтому объективно налоговое послабление не является достаточным. Если есть желание развить определенную (самую передовую) сферу торговли, нужно не только не мешать ей развиваться, но и создать:

1) специальные охранные законы препятствующие недобросовестной конкуренции;

2) благоприятные законы для объединения, разъединения, слияния («конгломерации») малых и средних предприятий ИТ сферы;

3) свободного использования международных платежных систем и иных средств принятия/осуществления платежей (например разных видов «биткоинов»);

4) реестр рискованных с точки зрения социальной защиты и гарантий трудового законодательства компаний не подпадающий под прямое действие трудового кодекса (что позволит дать право ИТ фирмам нанимать на работу иностранцев и вообще спокойно использовать труд программистов без фэйковой кромки СПД).

Из указанных 4х пунктов, пункт №2 является более-менее решенным для IT компаний действующих в так называемых оффшорных юрисдикциях (Панама, Белиз, Сейшелы, БВО и т.д.). Посему, это направление для работы может быть легко перенятым Украиной.

Касательно пункта №3 и №4 требуется определенная инициативность и лидерство. Трудно что-то предлагать, если в других странах такие инициативы отсутствуют или только внедряются. У нас принято идти по европейскому опыту, но Европа также достаточно статична в своем законодательстве. И тем не менее, хочется привести пример того как Европейский союз использует свои институты для создания благоприятных условия работы европейских ИТ компаний конкурирующих с компаниями из США. В ЕС уже несколько лет создается Унифицированный патентный суд (Общий патентный суд), который должен унифицировать правила патентования для всех стран Союза, что особенно важно для робототехники (hardware + software) и проектов в сфере генной инженерии. Один из трех центров Суда по техническим патентам должен был быть расположен в Лондоне, однако, учитывая выход Великобритании из ЕС данная инициатива подлежит корректировке.

К сожалению, в Украине, хотя и объявили о создании суда по правам интеллектуальной собственности, правовая база (это я говорю как специалист) в Украине не просто устарела, она абсолютно не дотягивает до минимальных европейских (тем более американских) стандартов (хотя формально декларируется иное).

Исходя из этого, при разработке долгосрочной стратегии развития ИТ фирмы (стартапа) необходимо понимать, что в любом случае центр владения интеллектуальной собственностью должен располагаться не в Украине. Также нужно продумать влияние физического расположения программистов на использование авторского права на конечный продукт (моральные права), а также разработать безопасную для компании процедуру разрешения трудовых споров (арбитраж), механизм оформления авторства, политику конфиденциальности и трансфер объекта интеллектуальной собственности от резидента к нерезиденту, его дальнейшее использование и денежную оценку как нематериального актива.

05.01.2018

Д.М. Чибисов